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關鍵詞:非營利性;醫(yī)院;營銷策略
非營利性醫(yī)院作為事業(yè)單位體制中極為重要的組成部分,在承擔為整個社會提供醫(yī)療服務以滿足人們對生命和健康需求的責任后,不得不考慮的現(xiàn)實問題就是,如何在市場化環(huán)境下取得自身更好的發(fā)展[1]。傳統(tǒng)的觀點認為,僅僅營利組織的發(fā)展需要借助市場營銷技術,但事實證明,非營利性組織的發(fā)展同樣有賴于市場營銷的一些理念、技術的指導,非營利性醫(yī)院也面臨同等需求。
1 服務市場營銷的策略組合
1.1 4P理論包括產品、價格、銷售渠道和促銷在內的四個方面。長期以來,被全球學術界和營銷人員廣泛使用和推廣,具有相當?shù)挠绊懥ΑH欢?,對?a href="http://www.milkcooler.cn/haowen/240724.html" target="_blank">服務業(yè)來說,傳統(tǒng)的4P營銷組合過于簡單,它所具備的一些局限性使得它應用于服務業(yè)營銷存在重大缺陷,迫切需要改進。
1.2 6P理論即在產品、價格、促銷、銷售渠道和人的基礎上,增加過程(Process)這一方面。對于6P營銷組合理論,將人的因素引入是非??茖W且必要的,他既包括了服務提供者,也包括了服務享受著,即服務人員和顧客兩方。
1.3 7P理論6P理論出現(xiàn)后,關于營銷策略組合的研究并沒有停止。美國著名服務營銷大師,布姆斯和畢納經過多年聯(lián)合研究,在業(yè)內提出了7P理論,在6P的基礎上,再次增加了服務環(huán)境這一因素,將組合進一步擴大和完善。
2非營利性醫(yī)院的營銷策略
2.1醫(yī)療服務策略按照營銷學家菲利普?科特勒的研究,服務這一概念包括有四個特點:無形性、不可分割性、易變性和易消失性。①針對服務的無形性特點,醫(yī)院在提供醫(yī)療服務時,應盡量“化無形為有形”,即通過進行設計的服務環(huán)境、齊全高端的服務設施、頗具特色的服務品牌、有信用的承諾等。通過這些有形的東西,去傳遞醫(yī)院無形的服務,從而,獲得患者的知曉和認可。有形的東西可以幫助醫(yī)院強化醫(yī)療服務質量,強化營銷效果,擴大服務市場,提高服務競爭水平。②服務的不可分離性是指,服務“商品”的產生和消費是同時進行的,而且,標準和水平存在著可變因素。顧客對于服務質量的高要求,對醫(yī)院嚴格控制服務質量,提高顧客的忠誠度和信賴感是個巨大的挑戰(zhàn)。醫(yī)療服務質量的范疇很廣,它既包括環(huán)境的質量,也包括人員行為的質量,同時,還包括氛圍的營造。因此而言,醫(yī)療服務質量無論對醫(yī)院還是對患者而言,意義都非常重大。高度重視服務質量,建立起以患者需求為核心的全面質量管理,明確服務的標準,接受患者的監(jiān)督,對于將醫(yī)療服務商品有形化極為關鍵。③以人為核心的服務不能存儲,很容易消失。服務的供應嚴重依賴需求的變化,當需求發(fā)生變化時,醫(yī)療服務受影響較大。比如,醫(yī)療服務供不應求時,患者就會產生抱怨,對于服務質量的評價就會出現(xiàn)浮動;相反,供大于求時,醫(yī)療服務的生產能力又會受限,生產者就面臨著成本的增加和收益的下降,同樣會影響到產品質量。因此,作為醫(yī)療服務提供方的醫(yī)院,為患者提供差異化、個性化以及多樣化的服務,對于吸引患者前來購買服務很重要。
2.2價格策略非營利性醫(yī)院價格策略方面應注意以下幾點:①在政府對非營利性醫(yī)院收入實行總量控制的前提下,非營利性醫(yī)院應該根據(jù)政府價格管理權限和原則,降低服務成本,從而提高服務競爭力。②在為患者提供特色醫(yī)療服務方面傾注力量,從而滿足不同層次患者的就診需求,形成自己的品牌優(yōu)勢。③作為政府一方,要廣發(fā)征求民意,舉行通過價格聽證會等形式,對醫(yī)療服務價格進行調整。同時財務物價部門要與衛(wèi)生管理部門配合,建立健全醫(yī)療服務成本價格監(jiān)測網絡,加強對醫(yī)療服務價格及成本的市場監(jiān)測,為科學化、合理化的價格調整提供依據(jù)。
2.3服務渠道策略
2.3.1水平營銷水平營銷主要是指以往沒有合作的兩個或多個組織,整合資源,聯(lián)合開發(fā)營銷機會,開拓市場,互利共贏。對醫(yī)院來說,比如,醫(yī)院可以與航空公司合作,共同建立航空醫(yī)療模式,或與鐵道部門合作,建立鐵路醫(yī)療模式等。目的在于,打破既往視野,拓寬服務市場范圍,提高服務效率。
2.3.2垂直營銷不同醫(yī)療機構之間,可以通過渠道的合作,來幫助彼此加強與患者之間的聯(lián)系,比如具有學科互補的醫(yī)院結合,組建醫(yī)療集團或連鎖醫(yī)院。如此而來,比起單個醫(yī)療機構的單打獨斗,整合后的機構具備更強的市場適應能力,抗御風險能力、盈利能力、社會影響力等有增強。
2.3.3多渠道營銷當醫(yī)療機構使用兩種或多種市場營銷渠道,用來接近一個或多個醫(yī)療細分市場時,就會出現(xiàn)多渠道營銷。多渠道營銷的優(yōu)勢在于,①進一步擴大了醫(yī)療市場份額;②比起單個渠道而言,多渠道成本降低,同時多渠道的綜合使用,也減少了單渠道可能帶來的資源浪費;③更好地滿足了患者的多樣化需要。
2.4促銷策略促銷營銷對于醫(yī)院宣傳服務產品,克服與患者之間的溝通障礙,有效的將有價值信息傳遞給顧客意義重大。營銷傳播組合主要由以下幾種傳播工具構成,包括廣告宣傳、銷售促進(提供附加服務項目)、公共關系(公益活動等)、人員推銷(宣傳健康知識等)、直接市場營銷(電話營銷、互聯(lián)網營銷、直接郵寄等)。這些方式極大的豐富了非營利性醫(yī)院的銷售策略。
2.5服務人員與顧客策略
2.5.1服務人員醫(yī)療服務的無形性使得醫(yī)院營銷相對困難,所以,醫(yī)院必須為患者提供一些有形的介質來傳遞服務內涵,展示服務品質和水平。而服務人員作為服務直接提供者,與顧客直接接觸的優(yōu)勢,使得他的作用凸顯,因此,服務人員同時也應該執(zhí)行營銷職能。同時,醫(yī)療服務是直接通過服務人員來實現(xiàn)的,因此,服務人員的水平直接關系到營銷的成敗和醫(yī)院的發(fā)展。
2.5.2顧客當前的醫(yī)療服務市場,雖然從根本上來講,仍是賣方市場。但患者對于醫(yī)療質量的苛刻和高期望值,已經使得他們越來越難“取悅”。需求多樣、選擇多樣、對服務價格敏感、對服務質量苛刻,這些特點決定了醫(yī)院要想保持持續(xù)發(fā)展,培養(yǎng)顧客忠誠度尤為關鍵。而一旦擁有了一批忠誠的顧客,這些顧客就成為了潛在的宣傳人員,他們之間的相互推介、相互傳播的效果,要遠比醫(yī)院其他營銷策略效果直接,效果更佳、更持久。因此,需要吸引患者與維系和培養(yǎng)現(xiàn)有的患者同等重要。
2.6有形展示策略在營銷整個脈絡過程中,最持久、沒直接的階段即為服務過程。服務過程,是指與服務的生產、交易、消費等相關的流程、政策、組織等。在醫(yī)療服務過程的任何因素,都會影響到患者對于醫(yī)療服務質量的評價和感受。因此,是否能對服務過程進行有效的管理,保持服務質量的穩(wěn)定,建立起“以顧客需求為中心”的營銷理念,隊伍提高服務效率,維護服務品牌極為重要。①服務過程效率化:當前醫(yī)患關系中,非診療失誤所造成的糾紛,大都集中在診療時間過長所導致的言語沖突,進而導致了更大糾紛的發(fā)生。因此,簡化醫(yī)療服務流程,提供服務效率,從而根本解決“三長一短”的問題需要引起我們高度關注。②服務過程細節(jié)化:細節(jié)決定成敗。在各大醫(yī)療機構診療水平不斷提升,大家技術差距縮小的情況下,服務當中細節(jié)的重要性就凸顯出來。往往一句貼心的問候,一個小小的手勢都會改變患者對醫(yī)院的印象,從而影響患者對就醫(yī)機構的選擇。③服務過程彈性化:充分體現(xiàn)“一切以患者為中心”,可以為了患者的需求,改變服務時間、地點、內容等,實行彈性化供給。④服務過程隱私化:隨著時展,如今的患者越來越重視自我的隱私,他們不再會為了治病而放棄一切。因此,如果能夠為患者隱私提供保障,改變只要就醫(yī)就“無性別、無年齡”的舊習,充分尊重患者,理解患者,將贏得患者好感。⑤服務過程互動化:做好與患者之間的交流,互動,可通過聘請監(jiān)督員、發(fā)放問卷、舉行座談會等形式,廣泛征詢社會各界對醫(yī)院的批評和建議。
3總結
綜上所述,非營利醫(yī)院在參與市場競爭的過程中同樣需要使用市場營銷策略,對營銷策略的重視,將使得醫(yī)院不懼怕市場的競爭,在做到“公益性”的同時,實現(xiàn)“盈利性”,得到可持續(xù)發(fā)展。
專業(yè)服務必須具備如下特點:有特定的專業(yè)領域,由專業(yè)人員提供的服務,具有良好的專業(yè)自律精神和專業(yè)組織。
1.有特定的專業(yè)領域
專業(yè)服務必須具備專業(yè)領域。一般來講,該專業(yè)領域對社會具有重要作用,即它不但對社會有作用和貢獻,而且其作用和貢獻“更是整體社會繼續(xù)存在及發(fā)展所不可或缺的,倘若專業(yè)服務不足或水準低落,則會對社會構成嚴重的傷害”。專業(yè)領域所具有的社會功能屬性決定了其從業(yè)人員須具備較高的專業(yè)道德規(guī)范和專業(yè)素養(yǎng),以更好地履行專業(yè)職責,承擔社會責任,促進專業(yè)社會功能的實現(xiàn)。
2.由專業(yè)人員提供的服務
之所以由專業(yè)人員提供服務,而不是由非專業(yè)人員提供,是因為該專業(yè)領域人員所具有的專業(yè)理論和專業(yè)技能是一種職業(yè)能夠被認可為專業(yè)的理論依據(jù)和技能保障,他們所提供的專業(yè)服務是具備實現(xiàn)特定服務的基本保障,其他非專業(yè)人員則無法順利完成該項服務。
3.具有良好的專業(yè)自律精神和專業(yè)組織
由于專業(yè)活動所依賴的專業(yè)知識是“圍內的知識”,因此,“圍外”的人很難從事相關的專業(yè)活動。只有業(yè)內人員才有能力對業(yè)內的事務做出判斷,控制業(yè)內的裁決權,如審核執(zhí)業(yè)者的資格與能力,判斷執(zhí)業(yè)者的專業(yè)水平和品行等。為此,專業(yè)內必須形成一個強大的專業(yè)組織,它往往扮演了三重角色:保證專業(yè)權限、保證水準、提升專業(yè)地位。
二、從比較優(yōu)勢看教育中的專業(yè)服務
從貿易的角度看,教育領域中的專業(yè)服務是一個相對的概念,也就是教育服務要體現(xiàn)出比較優(yōu)勢,否則就缺乏提供貿易服務的優(yōu)勢,失去提供教育服務貿易的機會。
具體而言,從比較優(yōu)勢的角度看,教育中的專業(yè)服務具有如下特點:
1.具有優(yōu)勢的專業(yè)服務領域
與其他專業(yè)服務領域一樣,我國在教育服務領域中的專業(yè)優(yōu)勢并不是每一領域都具備的。因此,在不同的教育領域,甚至不同的地區(qū)、學校,教育專業(yè)服務的比較優(yōu)勢都是不一樣的,而且是動態(tài)地存在著。具有比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務領域有諸多影響因素,如在完全競爭的市場結構中,在同質產品的市場競爭中,供需雙方的比較優(yōu)勢主要取決于要素稟賦和技術因素。在異質產品的市場競爭中,需要同時考慮消費者偏好和供給面的因素。在不完全競爭的市場結構中,還需要考慮政策面對市場結構的影響。
具體到教育服務業(yè),與其他貨物貿易相比,它具有如下兩個特點:一,服務貿易的市場結構幾乎都是不完全競爭的,政策導向因素作用明顯;二,教育服務商所提供的服務不像貨物一樣具有絕對的標準,即使有標準,也是相對的,因此,市場結構中的教育服務幾乎都不是完全意義上的同質產品。由于教育領域的產品基本上不是出于完全競爭狀態(tài)下存在的,因此,我們在考慮哪些教育的服務具有比較優(yōu)勢時,需要具體的分析。
2.由特定的專業(yè)人員提供的教育服務
客觀地說,我國大多數(shù)的教育領域服務的專業(yè)人員都具備了相應的專業(yè)素質,具備提供專業(yè)服務的基本條件。但是從比較優(yōu)勢的角度看,則提供專業(yè)服務的人員應當具有比較優(yōu)勢。這種比較優(yōu)勢包括專業(yè)人員個人的優(yōu)勢,也包括專業(yè)人員結構的優(yōu)勢。從個人的角度看,專業(yè)人員的優(yōu)勢有專業(yè)知識結構和水平、專業(yè)人員的社會地位和社會資本等部分構成。如果相對而言,該專業(yè)人員在這些方面(或某一方面)具有優(yōu)勢,那么便可以認為該專業(yè)人員所提供的教育服務具有比較優(yōu)勢。從專業(yè)人員群體上看,如果相對而言,該群體在專業(yè)知識結構和水平、社會地位和社會資本等方面具有比較優(yōu)勢,那么便可以認為該專業(yè)人員群體所提供的教育服務具有比較優(yōu)勢。因此,只有所提供的教育服務是由具有專業(yè)服務比較優(yōu)勢的個人和群體提供時,才可能具有比較優(yōu)勢。
3.有良好的專業(yè)組織和專業(yè)自律是維持和發(fā)展比較優(yōu)勢的重要前提
專業(yè)服務需要有良好的專業(yè)組織和專業(yè)自律精神,教育專業(yè)服務也不例外。從比較優(yōu)勢的角度看,專業(yè)組織和專業(yè)自律能有助于維持和發(fā)展比較優(yōu)勢,因為專業(yè)服務本身如果缺乏強有力的專業(yè)組織和專業(yè)自律的支持,其服務必然是脆弱的。尤其在教育服務貿易中,能夠提供類似服務的人員和機構很多,由于教育效果具有滯后性,各專業(yè)人員和組織所提供的教育服務的差異很難在短時間內看出,容易導致競爭的無序,最終導致比較優(yōu)勢的喪失。這一點在經濟領域中不斷地被證實,值得我們關注。
4.有良好的制度環(huán)境和強有力的法律規(guī)范
加入世界貿易組織后,我們要發(fā)揮自己的教育比較優(yōu)勢,必須從國際貿易的角度來考慮問題。從我國入世承諾減讓表看,我國開放了除國家義務教育和特殊教育服務(如軍事、警察、政治和黨校教育)之外的其他領域的教育服務。在市場準人方面,尤其兩個領域的開放力度很大,一是境外消費方式的服務不受限制,二是在商業(yè)存在方面將允許中外合作辦學中的外方可獲得多數(shù)擁有權。雖然我們在國民待遇方面有所保留,尤其規(guī)定上也存在著國民待遇不作承諾,但這并不意味著我們可以堅守原有的陣地。
教育服務領域的開放對于完善我國的教育結構,提高我國教育水平是有益處的。但是,由于教育涉及到問題,也涉及到下一代的培養(yǎng)目標等敏感問題,因此,良好的制度環(huán)境和強有力的法律規(guī)范是必需的。作為一種國際貿易服務,公平競爭規(guī)則是必要的,當務之急就是要制定中外合作辦學的市場準人規(guī)范,引進國際教育資本和先進的教育經驗。同時,構建公平競爭的平臺,讓國內外教育資本在同一個起跑線上競爭,不要重復過去外商在經濟領域中獲得超國民待遇的老路,因為教育開放與經濟改革初期的引進外資的迫切性有很大的差異。鼓勵國內民間資本投資于教育領域與完善競爭規(guī)則是首先需要同時考慮的重要問題。由此,引進外國教育資本,規(guī)范資本存在的領域和運作方式是良好制度環(huán)境的重要前提,而發(fā)展國內民間資本投資參與教育領域也是同等重要的另一前提。這都有賴于強有力的法律規(guī)范的不斷完善。
三、應對的舉措
上文主要論述了我國教育服務貿易中的比較優(yōu)勢,應當認為,這些優(yōu)勢要轉變?yōu)檎嬲膶I(yè)服務優(yōu)勢,還需要更多的政策支持和法律保障。從這方面看,我們還需要做很多工作。
1.完善我國教育服務貿易的政策和法律支撐體系
加入世界貿易組織之后,我國教育面臨著更多的挑戰(zhàn),這種挑戰(zhàn)不僅來自于國外教育資本的深度介入,也來自于我國現(xiàn)有的政策和法律制度沒有能夠很好地規(guī)范中國教育服務過程中出現(xiàn)的問題。這就需要我們從一個嶄新的角度來構建和完善之--公共治理。這種治理結構必須具備多元、開放、彈性的特點,以滿足社會不同利益群體的需求,其基本目標是構成一個“政府調控、市場介入、社會參與、學校自主”良性互動的治理結構。
具體到教育服務貿易,則需要我們從社會需求和國家兩個角度來建構。從社會需求看,我們引進外國教育資本應當著重引導投放于我國相對缺乏優(yōu)勢的職業(yè)教育領域和專業(yè)教育領域中。從國家看,則需要進一步完善《中外合作辦學暫行條例》,在允許外國教育資本占多數(shù)的前提下,就
如何保障國家教育的安全,通過課程規(guī)范、法人治理結構、督導、營利性限制、學歷學位證書認證等方面進行規(guī)范。
2.放寬國內民間資本的準人領域,擴大我國教育專業(yè)服務領域的范圍
《民辦教育促進法》出臺之后,除了解決最為關心的投資回報問題之外,還規(guī)定了對民間資本投資教育領域的資助是政府的重要責任之一。該項規(guī)定有助于國內民間資本參與舉辦教育的積極性,也符合國際通行的做法。依照該法,國內民間資本可以全面進入教育領域,這將大大擴展我國教育服務貿易中的比較優(yōu)勢,因為民間資本進入教育領域是基于市場競爭規(guī)則而展開的,容易通過市場競爭規(guī)則發(fā)揮各自的比較優(yōu)勢,形成良好的競爭格局。
擴大對國內民辦教育的資助,一方面可以提升國內教育對抗國際教育的實力,另一方面也進一步滿足了人們對多元化教育的需求,減少了國外教育投資者深度介入我國教育的風險。
3.發(fā)展具有比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務,加強政府對教育專業(yè)服務的指導
如前所述,發(fā)展我國具有國內和國際市場比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務,這是應對外國教育資本進人的基本前提。如果缺乏具有比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務,在市場開放的情況下,我們所面臨的挑戰(zhàn)將是巨大的,甚至是具有破壞性的。今年以來,我國接受的外國留學生大幅增長,同時,我國學生到國外留學的數(shù)量也與日俱增。這說明我國的教育專業(yè)服務在某些特定的領域是確實存在的,但國外的教育服務優(yōu)勢也是極具誘惑力的。因此,加強政府對教育專業(yè)服務的指導,有計劃地推出具有專業(yè)優(yōu)勢的教育服務,并逐步推廣到教育的國際市場是極為必要的。
4.完善教師教育制度,提高教師的專業(yè)服務水平
專業(yè)服務有賴于專業(yè)化的服務人員,教育專業(yè)服務有賴于專業(yè)化的教師。我國傳統(tǒng)教師教育中教師的職業(yè)發(fā)展屬于非專業(yè)化或半專業(yè)化。國家教育部《關于“十五”期間教師教育改革與發(fā)展的意見》中認為:“教師教育是在終身教育思想指導下,按照教師專業(yè)發(fā)展的不同階段,對教師的職前培養(yǎng)、人職教育和在職培訓的統(tǒng)稱?!边@一規(guī)定說明了,我國教師的職業(yè)發(fā)展應該是一個連續(xù)發(fā)展的過程。教師接受全面的專業(yè)訓練,不僅包括專業(yè)技能的獲得,而且還應具備專業(yè)倫理、專業(yè)自和促進自身專業(yè)發(fā)展的態(tài)度和能力;教師應在整個職業(yè)生涯中通過連續(xù)不斷的學習和研究來促進教師的專業(yè)發(fā)展;教師職業(yè)的專業(yè)化還表現(xiàn)為教師的高學歷化,中小學教師的學歷要逐步提高到大學畢業(yè)以上的程度,相當一部分中小學教師要具備專業(yè)學士、碩士乃至博士學位。
政策松綁 社會辦醫(yī)大有可為
在廣東省人民醫(yī)院黨委書記耿慶山看來,公立醫(yī)院引進社會資本發(fā)展是公立醫(yī)院改革的一個重要組成部分,隨著政策逐漸“松綁”,社會辦醫(yī)迎來了發(fā)展的新機遇,然而難點與痛點仍在。
“當下,龐大的社會資本試圖進軍醫(yī)療市場,雖然略有成績,但依然游離于醫(yī)療市場之外?!彼敝干鐣k醫(yī)的發(fā)展窘境,“我們總覺得社會資本進入醫(yī)療服務,特別是開展非營利性醫(yī)療服務時,社會資本投資者的主力傾向不好回避,其實再講這個問題就是落伍,太落伍了?!?/p>
耿慶山舉例談到,餐飲業(yè)被推入市場前,群眾也曾擔憂私人制作食品的質量能否合格、服務是否周到、是否被坑蒙拐騙,隨著三十多年的市場培育,現(xiàn)在的餐飲業(yè)展現(xiàn)出活力與生機。“無論是品質還是價格,對于醫(yī)療服務業(yè)來講,整個行業(yè)的競爭環(huán)境還沒有真正形成,依然還是一家獨大的格局?!彼麖娬{,政府補償、醫(yī)保準入資格、人才培養(yǎng)、職稱晉升、科研教學等環(huán)節(jié)普遍存在不公平競爭,民營醫(yī)院的現(xiàn)實生存環(huán)境相對較差。
“很多人問,到底什么時候中國的社會資本辦醫(yī),或者與公立醫(yī)院合作能夠得到社會、市場認可?我認為,很重要的一點在于服務品質要勝過公立醫(yī)院,這個是關鍵前提。”耿慶山還表示,雖然現(xiàn)在面臨競爭機制不成熟的局面,但是公立醫(yī)院引入社會資本仍是必然趨勢?!疤岣呱鐣k醫(yī)比重有利于引入競爭機制,對醫(yī)療資源配置發(fā)揮‘鯰魚效應’和倒逼機制,不僅使衛(wèi)生資源配置更加合理,而且能增加衛(wèi)生資源總供給,滿足群眾多樣化、多層次的醫(yī)療衛(wèi)生服務需求。”
政府相關配套政策的陸續(xù)出臺給社會辦醫(yī)逐步拓寬了發(fā)展空間,尤其是今年國務院辦公廳下發(fā)的《關于促進社會辦醫(yī)加快發(fā)展的若干意見》,提出進一步放寬標準,明確表態(tài)“非禁即入”、拓寬融資渠道、促進資源流動和共享以及優(yōu)化發(fā)展環(huán)境。
耿慶山看出一系列政策出臺釋放出的重大信號――政府正在為社會辦醫(yī)“拆墻松綁”。他提醒醫(yī)院管理者,非營利性公立醫(yī)院與社會資本合作,首先要做好資產評估,除有形資產評估外還包括醫(yī)生品牌、學科品牌、醫(yī)院品牌,“一定要尋求有權威的評估公司測算出相關份額占比”。
此外,耿慶山還著重談到公私合營(PPP)模式,它是政府公共服務與社會資本合作的模式。十八屆三中全會曾提出,通過PPP模式鼓勵引導社會資本參與公共服務,充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用,積極推動混合所有制經濟模式健康發(fā)展。今年7月,廣東省出臺《廣東省關于在公共服務領域推廣政府和社會資本合作模式的實施意見》,提出在公共服務和社會事業(yè)領域重點推廣PPP模式、建立PPP項目儲備庫給予政策支持。
耿慶山表示:“廣泛運用PPP模式、合理確定運作方式,這是文件精神,說明政府是支持的,而且愿意買服務、給政策。但是,進入項目儲備庫必須招投標、嚴格篩選合作對象,必須合理合法合規(guī)、公平競爭、保證合理收益、防范債務風險,政府會完善財政扶持措施、適當給予融資貼息。如何充分善用利好政策,值得管理者思考。”
探索新型服務模式三維架構
面對醫(yī)療健康產業(yè)藍海,各路人馬紛紛“摩拳擦掌”。
據(jù)悉,在國際上,醫(yī)療健康產業(yè)產值約為GDP的8%?10%,在美國約占GDP的17%,而中國僅為5%。清華大學醫(yī)院管理研究院副院長、清華大學經濟管理學院醫(yī)療管理研究中心主任薛鐳表示,中國的醫(yī)療健康產業(yè)潛力巨大,當下傳統(tǒng)服務模式所代表的運營模式已經過時,必須探究新技術、新環(huán)境下的創(chuàng)新服務模式。
“商業(yè)模式由三維結構組成,即客戶價值,機構資源和能力,盈利方式。因此,醫(yī)院在尋求創(chuàng)新服務模式時應當考慮如何實現(xiàn)客戶價值、實現(xiàn)患者價值,在可能情況下擴大資源能力,并潛心思考能做哪些事情、能做好哪些事情、無法做好哪些事情以及如何將能力發(fā)揮到極致?!毖﹁D表示。
談及醫(yī)院是否需要盈利這一話題時,薛鐳認為:“企業(yè)是要盈利的,公立醫(yī)院也需要盈利,不盈利就難以持續(xù)下去,但我們需要考慮的問題是怎樣盈利而不是越多越好,是要形成良性發(fā)展模式?!边@意味著在圍繞醫(yī)院規(guī)劃新型服務模式的同時,還要考慮到延伸內容,例如在檢查、藥事、物業(yè)等環(huán)節(jié)探尋服務外包模式,在導醫(yī)、醫(yī)療服務綜合平臺、康復事業(yè)、長期護理工作等方面探索醫(yī)療服務延伸,開展健康管理、健康服務等。
面對醫(yī)療健康產業(yè)的新機遇,薛鐳給出一系列建議:人口老齡化帶來了醫(yī)養(yǎng)服務一體化機遇,也為建立個人養(yǎng)老資產的金融服務提供了發(fā)展機遇;在健康服務業(yè)方面,健康管理、健康產品發(fā)展大有可為;國際醫(yī)療旅游逐步興起,“出”“入”為行業(yè)帶來新的商業(yè)機遇;干細胞技術、基因技術、智能機器人技術、健康管理信息技術等高科技引入,更是為行業(yè)帶來日新月異的變革。更值得一提的是,質子治療系統(tǒng)和醫(yī)用食品的發(fā)展前景尤為廣闊。
他算了一筆賬:為滿足國內腫瘤患者的治療需求,約需要200臺以上的質子治療設備,單臺設備的投資金額約為20億元,以此推算需要4000億元的資金投入,加上每年1000億元的治療費用以及1000億元的延伸服務與產品,無疑構成了豐厚的市場。
當前,我國的保健品滿天飛,真正的醫(yī)用食品卻遠未形成市場規(guī)模,基本接近零概念。而在國外,尤其歐盟國家要求醫(yī)用食品在整個藥品時常中占據(jù)約10%,如果按照9%?10%的比例計算,到2020年,年產值將達到2000億元。
在新形勢下,醫(yī)院管理者需要未雨綢繆,抓住大顯身手的好時機。
健康產業(yè)初期的四大關鍵問題
費關系的一種形態(tài)。對于醫(yī)師的責任,由于消法本身責任規(guī)范規(guī)定不清,不能適用。
【關鍵詞】醫(yī)療行為;消費者權益保護法;法律適用
【中圖分類號】d93
【文獻標識碼】a
【文章編號】1007—9297(20__)04-0290—06
m edical behavior and application ofconsumer protection law.lida-ping,guangdongmed~d c0如 ,dongguan,
523808
【abstract】as consumer,patient should be protected by consumer protection law.in accordance with the law。doc.
tor and hospital are operators who should take appropriate responsibility,and therefore,doctor-patient relationship is re·
garded as one kind of consumption relationship.for doctor’s liability,due to no clear definition in the law,cpl is not印·
plied.
【key words】medical behavior,consumer protection law,application
醫(yī)療行為是否適用《消費者權益保護法》(以下
簡稱消法)呢?我國消費者權益保護法關于服務業(yè)責
任的規(guī)定,自公布以來,一直成為爭論的話題。醫(yī)師
作為醫(yī)療行為的主動實施者.而患者是醫(yī)療行為的
承受者,那么患者接受醫(yī)療行為.是否為消費行為
呢?同時醫(yī)院、診所是否為企業(yè)經營者呢?醫(yī)療界人
士大多以醫(yī)療行為并非消費行為,病人不是消費者.
醫(yī)院也不是企業(yè)經營者.而排除消法對醫(yī)療行為的
適用。本文將對此主要運用案例分析和比較的方法
進行探討。
一
、醫(yī)療行為是否為消費行為
(一)醫(yī)療行為與服務、經營者、消費者
1.醫(yī)療行為與服務
[作者簡介]李大平(1970--),男,漢族,碩士,主治醫(yī)師,律師,現(xiàn)任職于廣東醫(yī)學院東莞校區(qū)。
法律與醫(yī)學雜志20__年第l4卷(第4期)
世界上目前除我國消法之外,尚有巴西的《消費
者保護法》,以及臺灣的《消費者保護法》(以下簡稱
消保法)等幾部法律將服務與商品并列納入消費者
權益保護法的范圍,但這幾部法律都沒有對服務的
概念加以明確界定。只是歐共體理事會《關于服務提
供責任的指令》第二條規(guī)定:服務系指在營業(yè)活動中
或公益事業(yè)的領域內. 自主地被加以提供有價或無
償?shù)乃薪o付行為。這一概念并不包括直接或專門
的生產財物的行為或讓與物權或著作權的行為。也
不適用基于維護公共安全的公共事業(yè),主辦旅游以
及與廢棄物有關的服務。
我國臺灣在其制訂《(消費者保護法)實行細則》
研究階段.起草人最初曾提出4個議案:其一.是將
服務設定義性文字,其內容參考歐盟指令案:另一案
則建議不說明,留待法院及學說依社會經濟發(fā)展及
消費者保護之需要決定之;其三。則將服務界定為本
法第七條第一項所稱服務,系指以處理或使用商品
為內容而提供之勞務;其四,則為稱服務者系指醫(yī)療
診治,提供住宿飲食,從事車船運輸?shù)缺举|上具有衛(wèi)
生或安全危險之勞務行為。后采第二方案.在施行細
則并未對其明文規(guī)定。
學者phillip kotter曾對服務界定義為:服務是
指一方提供另一方之任何活動與利益。屬于無形,與
所有權無關。而且不一定要附在事實的產品上.其可
以獨立自行產生。① 臺灣學者朱柏松將服務定義為:
指不以物之提供為目的。由特定人對特定人所直接
或間接加以給付具有自然科學危險性之作為或不作
為。② 這一概念的提出是為了對臺灣消保法中的服
務作出一定的限制性的解釋。
從以上關于服務的一般概念及構成可見。盡管
學者認為將服務一體納入消法關于服務責任的對象
存有質疑。但皆認為醫(yī)療服務應當屬于消法所稱的
服務范圍。醫(yī)療行為既具有不以物的提供為目的。又
具有自然科學危險性的特征,恰恰符合學理上服務
適用的對象。我國消法上并沒有將服務定義。而將服
務同商品并列。從法的解釋上亦無法將醫(yī)療服務排
除在消法所指服務之外。
2.醫(yī)療行為與經營者
· 291 ·
我國消法未對經營者作明確的定義,考慮“經營
者”的定義時,應當注意“經營者”是以“與事業(yè)相關
聯(lián)的目的”反復連續(xù)地實施各種各樣的行為,而這些
行為人是與具有專門性的業(yè)務相聯(lián)系的,進行這些
業(yè)務須掌握有關處理商品,提供服務方面的專門知
識和圍繞專業(yè)須掌握有關處理商品、提供服務方面
的專門知識和圍繞專業(yè)的各種相關信息,而且還須
具備交易中進行交涉的能力。③ 比較有問題的是消
法所規(guī)定的經營者是否僅限于商業(yè)上的盈利行為。
這一點被醫(yī)療界大為強調。認為是排除消法適用的
又一理由。事實上,企業(yè)的經營性,是指它基于一定
的經濟且進行籌劃運作、計較投入產出、進行經濟核
算,以參與社會的經濟、文化活動。經營的目的一般
是追求利潤,在企業(yè)的運作中,設法獲得超出所投入
的資金和財務盈余或經濟利益也即營利性。但是經
營性不等于營利性。企業(yè)可以從事營利性經營,如一
般的競爭性企業(yè);也可從事政策性經營或公益性經
營,如政府設立的水、電、公共 交通等公用事業(yè)性企
業(yè)或國有控股公司、政策性銀行等。政策性、公益性
經營的企業(yè)所追求的不是在每一項具體的經營或交
易中獲利.也未必是為其自身獲得利潤.而是在某種
宏觀范圍內追求一定的經濟目的或社會經濟效益。④
消費者權益保護是消費時代到來的結果。消費
者權益保護上的商品或服務責任是因消費目的而使
用商品或服務而產生的責任。而不是單純的商業(yè)行
為所產生的責任。只要經營者將商品或服務提供給
消費者。是否營利并不在考慮之列。其關鍵并不在于
提供商品或服務之人究竟是不是營利。而在于其提
供的商品或服務是否為消費之用。解釋上,區(qū)別消費
者和經營者的關鍵在于,二者在信息和談判能力上
存在著差距。而這種差距的形成原因在于:第一。是
否反復持續(xù)進行同種行為(契約的締結和交易);第
二,社會是否要求其承擔經營者的責任。⑤ 消法的目
的重在消費者本身這一概念。只要消費者身份成立,
對方即可稱為經營者。
3.醫(yī)療行為與消費者
消費本來為經濟學所使用,是相對于生產這一
概念的專門用語。是指人類在生活過程中。使用物或
① 朱柏松:《消費者保護法論》【m】,五南圖書出版公司,1999:195
② 朱柏松:《消費者保護法論》【m],五南圖書出版公司,1999:196
③ 張嚴方:《消費者保護法研究》【m】,法律出版社,20__:121
④ 史際春:《企業(yè)法·公司法》fm],中國人民大學出版社,20__:2
⑤ 杜穎:《日本(消費者契約法)的制定歷史背景》【j】,載梁慧星編,《民商法論叢》,第23卷,金橋文化出版(香港)有限公司,
2o02:556
· 292 ·
消耗服務的行為。而法學上使用消費、消費者則是自
1950年消費時代來臨.人權、消費者權利運動發(fā)展
的結果。國際化標準組織iso認為:消費者是以個人
消費為目的而購買或使用商品和服務的個人。歐盟
指令定義消費者為:非以他的經營或職業(yè)為目的的
自然人主體?!杜=蚍稍~典》定義消費者為:那些購
買、獲得、使用各種商品或服務的人。依美國1990年
版的blacks law dictionary對消費者定義為:購買、使
用、持有及處置產品及服務之個人。從上定義可以看
出.經濟學上的消費系在于謀求財貨之取得、利用以
及分配.與法律之目的系在于論斷當事人間之權利
義務.以及公平、正義之分配有所不同。故基于生產
或基于經銷而接受商品或服務者,在經濟學上,因生
產而消費故仍為消費之概念所吸收,但在法學上,則
不被納入消費或消費者應有之概念、范疇之內。① 法
學上的消費者是指非以盈利為目的購買商品或接受
服務的個人。消費者有以下幾點特征:(1)消費者是
指購買或接受服務的人;(2)消費者購買商品或者接
受服務時非以盈利為目的;(3)消費者是指購買或者
接受服務的個人。②
從以上概念可以看出醫(yī)療行為不是商品但屬于
服務.病人接受醫(yī)療服務也即消費,患者接受醫(yī)療服
務是為了個人生命健康,為生活目的也極為明顯。很
難說患者不是消費者,而不能以醫(yī)療行為的特殊性
而否認患者是消費者這一事實?!跋7热辉谟谝?guī)
范消費社會為消費者之任何國民之一切事物,則對
于行為之概念自應就各種行為之價值予以舍具而使
之抽象。因此,就消保法之立場而言,醫(yī)療行為也好,
或教育行為也好,均應不脫消費行為之抽象概念。只
是消保法即在規(guī)范消費社會.其消費行為或消費之
概念.自與市民法之行為概念應有區(qū)別之所在,而
且,醫(yī)療行為既然系以他人人體的診斷與治療為其
客體,在其責任論斷之具體內涵上,亦與其他行為有
差異之理由?!雹?/p>
醫(yī)療行為本身極具科學性,但就人類滿足生活
需要,就人類社會生活而言,仍屬不可或缺的一種行
為類型。從法解釋學上看,醫(yī)療行為不能不視為消費
的一個類型,患者就醫(yī)不能不視為消費者。醫(yī)療消費
不僅是人類生活的重點.而且是極其重要的重點,它
畢竟是其他消費的前提。只要基于生活之目的的接
法律與醫(yī)學雜志20__年第14卷(第4期)
受服務就應視為消費,法律并沒對消費設定范圍。而
且現(xiàn)實上,消費、消費行為本身也無法有一個特定性
的概念界定。醫(yī)療界以醫(yī)療行為不是消費行為,患者
不是消費者,在說理上無法讓人信服。固然,醫(yī)療行
為是有專業(yè)上的風險.但對患者來說何嘗不是一種
危險承受。至于醫(yī)師是不是應該依據(jù)消保法對其課
以無過錯責任,這要從公平分配醫(yī)患之間的利益和
風險.及消法立法的本旨來解決。
-)從消法立法目的看其對醫(yī)療行為的適用
從抽象的立場去認識消費行為的對象,顯然在
消費對象上除了商品外應只有服務了,因此一定將
類似于醫(yī)療服務、教育服務、律師服務排除于服務概
念之外顯然并不適當。不過最重要的問題在于,國家
為何對消費者特別立法,將服務類同于商品并加以
規(guī)范.并課以經營者較重的責任。
在一個高度發(fā)達的市場經濟社會中,由于商品
的生產加工是在科技的主導下進行,并由此導致壟
斷的形成。在廣大消費需要的帶動下,導致了生產和
服務的兩極分化.使消費者同生產者在人力、財力、
物力3個方面差距巨大.淪為徹底的弱勢群體。大規(guī)
模的生產總是意味著層層密密的 銷售網,生產者同
消費者之間的距離拉大。在科技主導下的商品有較
高的科技信息,是普通消費者難以理解和掌握的,使
生產者和消費者之間的自由平等性喪失,一個普通
的消費者能同一個強大的醫(yī)療機構平等協(xié)商嗎?消
費者能真正的自愿選擇商品或服務對象需要有幾個
假定的前提:(1)消費者同經營者地位平等;(2)消費
者應得到足夠的信息,信息不完全就會影響決策的
理性;(3)必須有足夠的可選擇的伙伴。就第一個條
件。在民法上被抽象為“人”這一法律人格?!叭恕卑?/p>
“自然人”和“法人”。自然人,當然是指有血肉之軀、
有理智和感情的人類.但它是一個抽象的概念,把各
人的具體情況,如男女老幼、政治地位、經濟實力的
差別.以及是雇傭人或者受雇傭人、生產者或者消費
者等等,全都抽象掉了,只剩下一個抽象的符號“自
然人”。規(guī)定自然人的權利能力始于出生,終于死亡,
權利能力完全平等。對于社會中各種組織體,也是如
此? ?無視其大小強弱而抽象為法人,這樣就把復
雜社會中千差萬別的民事主體簡單化。④ 就第二個
條件,經營者提供的科技含量的增高,消費者掌握充
① 朱柏松:《消費者保護法論》【mj,五南圖書出版公司,1999:233
② 王利明:《消費者的概念及消費者權益保護法的調整范圍》【j],《民商法學》,20__:7
③ 朱柏松:《消費者保護法論》【m],五南圖書出版公司,1999:231 232
④ 梁慧星:《從近代民法到現(xiàn)代民法》lj1,載梁慧星編,《民商法論叢 第7卷,法律出版社,1998:237
法律與醫(yī)學雜志20__年第14卷(第4期)
分信息的機會越來越少,故因錯誤的信息而作出的
非理性選擇會越來越多。就第三個條件,競爭導致壟
斷的形成,可選擇的交易對象越來越少。即使說有許
多銀行、保險、醫(yī)療機構的格式條款也是驚人的相
似。這是古典契約理論的基本假定,實質上契約關系
是市民社會廣泛的基礎的社會關系,它也真實的反
映了經營者同消費者關系的現(xiàn)狀。
特別是二戰(zhàn)之后科技的應用、經濟的高度發(fā)展,
形成了完全成熟了的市場,并繼承了從前已具雛形
的消費社會結構,而開創(chuàng)了一個大量生產、大量銷
售、大量消費的消費時代的到來。1962年美國總統(tǒng)
肯尼迪向國會提出保護消費者的《特別咨文》,即是
這一時代的宣示。
在這種社會結構中,消費者同經營者的平等性
互換性喪失。如果一旦消費者在消費過程中受到損
害,勢必難以依現(xiàn)存的私法體系特別是民法獲得救
濟。為了法所追求的實質公正,迫切需要對消費者這
一特別的弱勢群體予以救濟。美國總統(tǒng)肯尼迪在特
別咨文中提出了消費者應有享有安全的權利、資訊
的權利、選擇的權利、被重視的權利,后尼克松總統(tǒng)
又補充一個方便救濟的權利。以后這些權利法案,不
但在各國確立,形成消費時代的特有法律— — 消費
者保護法。有別于民法的另一個社會法。市場供給的
商品的種類和量的增大,消費主體也擴大到幾乎整
個市民社會的個體。傳統(tǒng)法律將法基本上分生活世
界的法和交易世界的法兩種.而隨著消費問題的出
現(xiàn),生活世界與交易世界發(fā)生接觸,對調整該領域的
法提出了要求。①
消費行為在今天已不是一個單純的事實問題.
而是人與人之間,人與國家、社會之間屬于權利保
護、義務履行的問題。換言之消費者的問題已進展到
權利意識的層面,屬于消費者權利保護的問題。②
現(xiàn)在的服務業(yè)具有同樣的高科技品格。因此,一
旦消費者遇到提供服務業(yè)之人所提供的服務具有缺
陷時,往往對被害人造成巨大的損失.而被害人在權
益受到損害去尋求救濟時。會面臨同商品損害救濟
一樣的難題。如以現(xiàn)有的私法體系去主張必然會遇
到敗訴的命運。所以包括我國少數(shù)立法在內將服務
同商品一并規(guī)定在消法中,對消費者予以保護。
就醫(yī)療服務而言,醫(yī)療服務提供者同患者不平
等的地位極其明顯。
· 293 ·
(1)醫(yī)療服務行為的無形性。醫(yī)療服務行為的無
形性,致使患者難以把握其內容,更難以對其進行規(guī)
范化,結果必然導致患者難以做出合理的選擇,當然
使患者受到損害時就構成救濟上的死角。
(2)醫(yī)療行為的提供和接受具有同時性。由于醫(yī)
療機構分配的地域性,在一個地域的范圍內無法形
成競爭,地域壟斷優(yōu)勢比商品要更加明顯,特別是交
通、信息不便的地方這種情況更為嚴重。
(3)信息不對稱更甚。由于醫(yī)療行為的內容不確
切加上其高度的技術性,使患者的意向同醫(yī)療專業(yè)
者之間的信息無法廣泛交流,無法形成合理的交易
基礎條件。
這幾個特點決定了國家勢必要從立法上給患者
以救濟。這幾個不平等的特點也正是消法所要確保
救濟的。從消法的立法目的上看,醫(yī)療行為正是消法
所要規(guī)范的對象。
二、消法的責任規(guī)范與醫(yī)療行為的適用
將服務比同商品一起課以嚴格責任,而不以醫(yī)
師違反其注意義務為前提,目前除我國消法之外,尚
有巴西的《消費者保護法》,以及臺灣的《消費者保護
法》。歐共體市場理事會亦曾在1990年提出提供服
務者之責任的指令案,欲將服務課以嚴格責任,但該
指令案目前仍未完成立法程序。本部分將針對消法
的規(guī)定,參照國外相關的規(guī)定與判例,最后通過法學
解釋方法,以求合理的解決方式。
(一)國外關于服務業(yè)責任的規(guī)定
就國外有關服務業(yè)的立法,除對高度危險作業(yè)
如航空業(yè)采用無過失原則外,對其他服務業(yè)很少有
采用。
歐盟理事會在1998年通過關于產品瑕疵責任
指令,但該指令明白指明只限于商品責任。歐共體
1987年頒布的有關保護消費者安全和健康的指令,
亦將其責任范圍限于產品,并不包括服務。
歐盟執(zhí)委會于1990年12月通過《瑕疵服務責
任指令草案》,在前言中表示,該指令草案欲就瑕疵
服務所造成的損害.與歐共體產品責任指令作相同
規(guī)范,亦采取無過失責任制度。但是考慮大多會員國
中.除某些特殊行業(yè)之外.仍然以提供服務的經營者
有過失為前提,若驟然采用無過失原則,必然會造成
極大的反彈.而后放棄無過失責任計劃,而采用舉證
① 杜穎:《日本(消費者契約法)的制定歷史背景》[j-i,載梁慧星編,《民商法論叢》,第23卷,金橋文化出版(香港)有限公司,
20__:554
② 朱柏松:《消費者保護法論》【m】,五南圖書出版公司,1999:1
· 294 ·
責任倒置。在其第一條原則中規(guī)定:提供服務之人因
故意或過失于提供服務時,對于他人的健康以及身
體的完整性,或對于包含服務對象物的動產或不動
產的完全性所加的損害,負賠償責任。證明故意或過
失不存在的責任,由提供服務的人負擔。對故意或過
失的判斷,應以提供服務的人的行為在通常而且可
預見條件下,是否確保正 當可期待的安全性來考慮。
既便是在美國對于消費者保護高度重視的國
家,也只就少數(shù)與安全、衛(wèi)生有關的服務業(yè)如租賃、
餐飲業(yè)等混合消費適用瑕疵擔保責任。
對服務業(yè)一律課以無過失責任的國外立法僅有
巴西和臺灣。在巴西《消費者保護法》第17條規(guī)定,
服務的提供人,不論是否具有過失,就其提供服務的
缺陷,服務的享受,以及費用不是或不正確的導致消
費者的損害,負賠償責任。由于巴西立法技術較不發(fā)
達,無太大的借鑒意義。
最值得討論的是我國臺灣的消保法關于服務業(yè)
的規(guī)范,依臺灣《消費者保護法》第7條規(guī)定:從事設
計生產制造商品或提供服務之企業(yè)經營者應確保其
提供之商品或服務無安全或衛(wèi)生上的危險。企業(yè)經
營違反前二項規(guī)定,致生損害于消費者或第三人時,
應負連帶賠償責任,但企業(yè)經營者能證明其無過失
者,法院得減輕其賠償責任。該兩條立法將所有服務
業(yè)一并納入無過錯責任體系并課以嚴格責任,在臺
灣引起很大的爭議,并且隨著臺灣肩難產案的判決,
爭論更為激烈。
由上比較分析可見.世界各國先進立法課以全
部服務業(yè)無過失責任只是極少數(shù).且這少數(shù)立法在
實施過程中招致極大的非議.對這種立法的妥當性
表示懷疑。
(二)我國消法關于服務業(yè)責任的規(guī)定
我國消法第18條、第40條、第41條、第42條
規(guī)定了經營者的責任。如果單從第40條、第41條、
第42條看,我國消法對服務業(yè)的責任格式是:
由服務引起的損害—— 經營者承擔賠償責任
即未規(guī)定損害是由服務缺陷引起的損害,也沒
相應的免責事由,事實上是一種絕對責任,將合理的
風險,發(fā)展的風險等皆歸由經營者承擔。如果依此理
解顯然違背立法者本意。
我國臺灣消保法在第7條中,將商品或服務的
企業(yè)經營者規(guī)定為結果責任,同我國消法極其類似。
不過在隨后的實施細則中又作了限制規(guī)定.施行細
則第5條規(guī)定:商品于其流通進入市場,或服務于其
提供時,未具有通??珊侠砥诖踩再|.為本法
法律與醫(yī)學雜志20__年第14卷(第4期)
第7條第1項所稱安全或衛(wèi)生上的危險。但商品或
服務已符合當時科技或事業(yè)中水準者不在此限。(第
1項)前項所稱未具有通常可合理期待之安全性,應
考慮就下列事情認定之:(1)商品或服務的標識說
明;(2)商品或服務可期待之合理使用或接受;(3)商
品或服務流通進入市場或提供之時期。(第2項)商
品或服務不得僅因其后有較佳之商品或服務,而被
視為有安全或衛(wèi)生上的危險。(第3項)
安全性.在外國法中是納入成立商品缺陷的必
要因素,如果商品欠缺當然被期待的安全性應認為
商品具有缺陷。從法條上看,我國消法第18條“符合
保障人身或財產安全上的要求”,似乎也是缺陷的判
斷標準,同臺灣的“通??善诖踩浴?、外國法上
的“當然被其待之安全性”相似。歐盟理事會1990年
公布《關于一般制造物安全之補充建議》中關于商品
的安全概念規(guī)定在第2條中,稱安全產品者,系指包
括預計的耐用期間,在通?;蚝侠淼念A見可能使用
狀態(tài)下.特別是在考慮下列各點的前提下,不具有任
何危險,或雖具有危險,但其危險被加以容許,而且
系被認為對于人類的安全與健康加以保護的高度標
準相互一致的產品:(1)包含關于構造、制作、包裝、
組合條件、保持或配置等在內的產品的特質;(2)關
于產品的表示、標簽、操作上或使用上的指示等制造
人所給予的信息;(3)該產品所產生的直接或間接的
影響,以及其與其他產品相互使用時所產生的影響;
(4)該產品合目的性的使用,或合理的預見使用,特
別是產品提供者關于產品使用的特別表示,當然,產
品對小孩亦應屬于正常無疑;(5)較高安全性或較低
危險性產品的取得可能性,不能作為產品系屬不安
全或危險的判斷依據(jù)。
以上為歐洲理事會關于產品“當然可期待安全
性”的判斷.盡管以上的解釋只適用商品,但由于服
務本身的科技性,我國將商品和服務并列,應當認為
這種判斷對解釋我國消法第18條有重要的參考價
值。
由上分析可見我國消法盡管在18條規(guī)定了商
品或服務應符合安全期待,并用了“缺陷”二字,似乎
應為無過失責任。但在后面條文卻將服務責任規(guī)定
為絕對責任,立法技術明顯粗糙,離開強大的侵權責
任原理,消法實難建立自己獨立的責任體系。將所有
服務業(yè)不分服務內容的不同一并課以絕對責任,無
視服務的多樣性及其性質的差異性,嚴重違背類型
化立法原則。以特別法的形式擴大其適用范圍,對民
法產生巨大的排擠效果,也使法律體系發(fā)生混亂。
法律與醫(yī)學雜志20__年第14卷(第4期)
事實上,是否應對服務業(yè)(包括醫(yī)療服務)課以
無過失責任,乃系關系重大的一種政策問題,涉及社
會整體資源運用與責任的分擔問題,在國外往往涉
及社會資源之有效分配問題,亦于法律經濟攸關,故
國外政策往往系以法律經濟分析的角度分析得失利
弊。① 我國消法立法過程未見相關利弊分析,亦未見
對此種立法可能產生的影響的評估,明顯不當,這并
不是立法者本意。我國臺灣自其消保法實施以來,對
服務業(yè)一律課以無過失責任引起較大反響。特別是
肩難產案判決后,紛紛要求對其做出限制解釋,將醫(yī)
療服務無過失責任排除在外。臺灣肩難產案.② 原告
主張其母自民國八十三年六月起到被告醫(yī)院,由鄭
醫(yī)師進行產前檢查,并由同年1o月5日由鄭醫(yī)師接
生,產下原告。原告父母不久發(fā)現(xiàn)原告右手不能活
動,經診斷為右肩神經損傷,系屬肩難產。就被告是
否有過失,臺灣大學醫(yī)學院意見書認為:肩難產在科
學上有時不可預測。臺灣”衛(wèi)生署”醫(yī)事審議委員會
亦認為現(xiàn)代醫(yī)學認為肩難產是個不可預知。無法完
全預防的緊急狀況??本案肩難產后.醫(yī)師處理過
程符合目前醫(yī)學的認知。臺北地方法院判決認為:本
案醫(yī)師在醫(yī)療過程中,并無應注意而不注意的情況,
因而認定被告并無過失,乃依消保法第7條第3項。
減輕被告十分之一之賠償責任。此案判決后.臺灣醫(yī)
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學界、法學界學者紛紛表示不同見解,大多
對此案判決提出不同意見。
值得注意的是無過錯責任不是結果責任,在國
外就商品無過失責任而言有大量的除外規(guī)定。如未
將產品投入流通、不可避免的危險、不可預見的瑕疵
等。我國在產品責任中亦規(guī)定不可避免的風險,發(fā)展
風險作為免責事由。我國消法將服務、商品并列,商
品責任這些除外規(guī)定,事實上對我國 服務業(yè)責任除
外規(guī)定不無借鑒意義。
三、醫(yī)療行為適用消法的范圍
根據(jù)前幾部分的討論醫(yī)療行為適用消法的范圍
總結如下:
1.者為消費者,受消法的保護。
2.師、醫(yī)院皆為消法上的經營者,為消法責任的
主體。
3.患關系為消費關系的一種形態(tài)。
4.療服務受消法規(guī)范,特別是消費者權利、經營
者義務、定型化契約、消費資訊方面的規(guī)范。
5.于消法本身責任規(guī)定不清,不能適用。對醫(yī)師
的責任應以過失責任為原則。
6.醫(yī)療廣告、包醫(yī)包治、祖?zhèn)髅胤降柔t(yī)療行.為,
關鍵詞:養(yǎng)老服務業(yè);社區(qū);老齡;代際;福利
中圖分類號:C913.6 文獻標識碼:A 文章編號:1673-2596(2016)09-0087-03
一、引言
我國“十三五”規(guī)劃明確養(yǎng)老服務體系建設,養(yǎng)老服務漸趨成為我國經濟社會發(fā)展中的一大社會經濟問題,也是我國最大的民生問題。根據(jù)《2015年社會服務發(fā)展統(tǒng)計公報》表明,截止2015年底,我國60歲及60歲以上老年人口已達到2.22億人,占我國總人口的16.1%。其中65歲及以上人口為1.4386億人,是總人口的10.5%。資料表明,若一個國家(包括地區(qū))60歲及60歲以上的老年人居人口總數(shù)達到10%的比例,或者說65歲以上的老年人口比例為7%,就已進入老齡化社會。資料顯示,我國已進入老齡化社會階段。據(jù)人口數(shù)據(jù)顯示,按著目前的老年人口增長速度看,預計到2050年我國老年人口將達到4億人,占人口總數(shù)的30%。伴隨著老齡人口的逐漸增加,養(yǎng)老問題及養(yǎng)老服務業(yè)發(fā)展問題亟待解決的社會問題。以家庭為單位的養(yǎng)老方式將會被社區(qū)養(yǎng)老模式所取代,社區(qū)養(yǎng)老方式也會逐漸融合企業(yè)或個人參與的混合式養(yǎng)老模式,這樣可以解決國家養(yǎng)老模式的資金不足問題。家庭養(yǎng)老模式在全社會養(yǎng)老體系中所占比例隨著社會的發(fā)展將會越來越小,而社區(qū)養(yǎng)老、國家養(yǎng)老和混合養(yǎng)老模式將居很大比例。與此同時,康體醫(yī)療養(yǎng)老模式與“候鳥式”養(yǎng)老模式日益成為社會化養(yǎng)老模式的新趨勢。
二、養(yǎng)老服務業(yè)文獻綜述
如何養(yǎng)老不僅是學術界研究的重要課題,也是政府部門、社會、企業(yè)和個人等所要思考的問題。本文對養(yǎng)老服務業(yè)發(fā)展模式予以文獻回顧,試圖為我國未來養(yǎng)老服務業(yè)的發(fā)展尋求一條可行路徑。
(一)對養(yǎng)老服務業(yè)的界定
1.國外對養(yǎng)老服務業(yè)的界定
通過文獻梳理表明,養(yǎng)老服務業(yè)在日本已經被界定為老齡化產業(yè)。老齡產業(yè)在一定程度上包括老年用品方面的產業(yè)和老年服務產業(yè),是指為老年人提品或者服務的部門或企業(yè),這些部門或企業(yè)涵蓋醫(yī)療和社會福利相關的產業(yè)。
在日本,養(yǎng)老服務業(yè)涉及到可為老年人提供各種需求的多種行業(yè),一般可分為五大類老年用產品領域:老年照料和生活服務領域、老年住宅和養(yǎng)老設施領域、老年金融、保險服務領域和老年教育、文化、休閑等領域。韓國對養(yǎng)老服務業(yè)的界定體現(xiàn)在2006年頒布《老齡親和產業(yè)振興法》。這部法規(guī)定了養(yǎng)老服務業(yè),并將其具體界定為老齡親和產業(yè)。這里老齡親和產業(yè)定義為,以老年人為服務對象,且為老年人生產、流通、銷售產品與服務的產業(yè)。老齡產業(yè)所涵蓋的領域比較寬泛,具體包括老年產品、用品及醫(yī)療器械、住宅及相關設施、老人護理服務、金融及資產管理服務、信息服務、休閑觀光、文化或健康支援服務、農業(yè)用品或支持務農服務等。
2.國內學者對養(yǎng)老服務業(yè)的界定
學術界對于養(yǎng)老服務業(yè)尚未形成一個統(tǒng)一的概念,大都按著所要研究的內容進行確定其研究的范疇。陸杰華在其《關于我國老年產業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀、設想與前景的理論思考》一文中認為,中國老年產業(yè)應當包括十個方面:分別是衛(wèi)生健康服務業(yè)、家政服務業(yè)、日常生活用品業(yè)、保險業(yè)、金融業(yè)、房地產業(yè)、旅游和娛樂業(yè)、教育產業(yè)、咨詢服務業(yè)、其他特殊產業(yè)。通過研究可看出,這十個方面已涉及到今后中國老年產業(yè)發(fā)展領域的各個領域。比如老年產業(yè)的產品或服務的內容、服務對象及選擇的銷售或者服務地點多樣性等。陸杰華是通過老年產業(yè)化的角度對養(yǎng)老服務業(yè)進行詮釋。而穆光宗在其論文《中國老齡政策思考》一文中則認為,老年人的需求可分為五類(如圖1所示)。
通過比較性的研究,得出來老年人的需求擴張存在著一種“同心圈效應”的結論。也就是需求結構的流變呈現(xiàn)在世人面前的是一種從內隱到外顯、自低級而高級、從物質到精神、自家庭而社會的這樣一種擴張路線。而且每一層面的需求都有符合老年人特點的地方,卻有異于中青年人需求的特殊性。臺恩普認為養(yǎng)老服務產業(yè)具有服務性、盈利性特點的市場發(fā)展模式,以滿足有一定經濟實力的老年人的實際需求。
(二)關于養(yǎng)老服務機構發(fā)展狀況的研究
多蒂提到美國在1965年推行醫(yī)療補助制度,這一制度的落實刺激了私營性質的養(yǎng)老機構的興建。法國從1975年開始,設置大量老年之家,它的獨到之處在于老年人在此既可以得到相應的醫(yī)療救助,也可以得到身體照顧。這些老年之家大多都是由一些福利機構轉型而來的。阿爾伯提出,在法國和德國,小型養(yǎng)老院和養(yǎng)老院所在社區(qū)逐漸融合,養(yǎng)老院隨著福利機構養(yǎng)老業(yè)務的拓展逐步演化成可為社區(qū)提供養(yǎng)老服務,最明顯的表現(xiàn)就是短期服務和日間服務。關于養(yǎng)老服務資金來源的研究克拉克指出美國不斷健全的社會保障制度使得老年人的收入來源主要來自社會保障金,而社會保障金在老年人收入中所占比例也隨著其他收入的增加而減少。阿斯科利提及老人入住私人性質的老年公寓,其費用應該得到政府的資助,這部分資金由國家醫(yī)療衛(wèi)生部門提供,政府鼓勵老年人入住私人性質的老年公寓進行養(yǎng)老。蘇珊特斯特指出,政府想要減少對福利機構的資金供應,就必須拓寬資金的來源渠道,把非政府性質的服務機構也納入進來,由政府部門、社會、慈善機構、家庭、個人等渠道來共同承擔相關費用。
(三)養(yǎng)老服務業(yè)供求方面的研究
潘海生、生何一楓、曹小峰在其《積極發(fā)展養(yǎng)老服務產業(yè)》一文中,闡述養(yǎng)老服務業(yè)是為老年人提供特殊需要的產品和服務。這行業(yè)在我國還處于起步階段,市場需求大,而市場供給嚴重不足,發(fā)展養(yǎng)老產業(yè)空間廣闊。
向甜在其《我國人口老齡化對養(yǎng)老產業(yè)發(fā)展的影響》一文中提出,隨著我國老齡化人口的加速,老年人口的樹齡不斷攀升且老年人口比例逐漸提升,老年人口的需求方式和消費特點也將對市場結構和產業(yè)結構產生一定的影響,促使原有市場結構和產業(yè)結構需要適時調整以便符合老年人的需求模式。由此可見,客觀程度上導致老年市場需求拉動老年相關產業(yè)的發(fā)展。楊懷發(fā)表《積極推動內蒙古養(yǎng)老產業(yè)發(fā)展》,從供給角度認為要鼓勵民間資本投資興辦養(yǎng)老服務業(yè),深化養(yǎng)老投資體制改革,充分利用現(xiàn)有的社會資源發(fā)展養(yǎng)老服務業(yè),鼓勵招商引資,利用國內外資金投資發(fā)展養(yǎng)老服務業(yè)。并在文章中闡述養(yǎng)老產業(yè)也稱為“銀色產業(yè)”??梢娎夏牮B(yǎng)老在供求方面具有很大的市場空間。
(四)養(yǎng)老服務體系發(fā)展現(xiàn)狀研究
黃雄指出我國養(yǎng)老服務體系框架基本構建,相關政策法規(guī)不斷完善,但是建設步伐與當前社會實際需要還不同步,存在差異。例如,老年人口不斷增加,養(yǎng)老資金明顯不足;養(yǎng)老設施不完善;農村養(yǎng)老制度缺失;離退休收入不高,生活負擔重等問題。付卉認為社會養(yǎng)老服務的重要依托是社區(qū),但其發(fā)展不順暢,設施簡陋、缺乏規(guī)劃、功能單一、護理醫(yī)療發(fā)展緩慢。
(五)養(yǎng)老服務體系的相關建議研究
張曉峰提到,社會養(yǎng)老服務體系的建設要以政府建設為指導,政策制定符合社會所需,投入資金用到實處,讓老年人切實享受到實惠。張海鷹在其《城市人口老齡化面臨的形勢與對策》一文中,對城市老齡人養(yǎng)老服務體系進行全面闡述,逐步形成以居家養(yǎng)老為基礎、社區(qū)服務為主體、機構養(yǎng)老為補充的多元化養(yǎng)老服務體系。同時,也著重闡述,實行彈性退休制度,合理利用老年人力資源的問題。呂津指出,強化養(yǎng)老服務管理水平,多層次多角度完善服務體制,激活市場機制,推動社區(qū)養(yǎng)老服務,從機構、市場等方面推進養(yǎng)老服務業(yè)發(fā)展。
三、發(fā)達國家養(yǎng)老服務業(yè)發(fā)展模式綜述
(一)法國居家養(yǎng)老服務模式
法國屬于高社會福利國家,居家養(yǎng)老服務是法國主要采取的養(yǎng)老方式。第二次世界大戰(zhàn)以后,“政府+協(xié)會”模式成為法國養(yǎng)老服務的主體模式。但是,這一時期法國養(yǎng)老服務市場比較混亂。第一協(xié)會養(yǎng)老服務較分散,以小廣告的方式尋找家政服務,且社會黑工比較普遍。第二從業(yè)者服務水平低,未經過系統(tǒng)培訓,且服務者素質技能較低,再加上價格較昂貴,廣大消費者難以接受。這種弊端伴隨著法國老齡化加快,法國政府逐漸加大對居家養(yǎng)老服務的支持力度。
法國居家養(yǎng)老服務模式的經驗是:一是給養(yǎng)老服務業(yè)以適當?shù)膬?yōu)惠政策,引導其規(guī)范發(fā)展。鼓勵民間力量尤其是企業(yè)參與居家養(yǎng)老建設,且規(guī)定如果給70歲以上老年人提供居家服務,對企業(yè)為護工繳納的社保予以減免。對本身就從事居家養(yǎng)老服務的企業(yè)而言,其繳納的增值稅將為5.5%。與此同時,法國政府鼓勵老年消費者參與居家養(yǎng)老服務;二是法國制定完備的養(yǎng)老服務業(yè)發(fā)展規(guī)劃且對服務人員進行崗位培訓。在2005年法國開展家庭服務業(yè)促進計劃,從國家發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃的層面將居家養(yǎng)老服務業(yè)等諸多行業(yè)納入規(guī)劃范疇。2007年法國通過兩部全國性質的養(yǎng)老規(guī)劃方案,分別為《安度晚年,2007-2009》和《高齡互助2007-2012》,從而使高齡老年人有權利選擇拒交養(yǎng)老與否。與此同時,還對服務人員和護理項目進行培訓。提升服務人員的業(yè)務水平;三是強化監(jiān)管對養(yǎng)老服務市場。1989年,法國政府出臺矯正養(yǎng)老服務的相關法規(guī),進一步規(guī)范居家養(yǎng)老服務建設,老年人權益予以保障。2005年,法國政府成立家政服務管理局,負責制定詳細的行業(yè)規(guī)范和行業(yè)準入標準;四是發(fā)揮企業(yè)在養(yǎng)老服務市場中的作用。
(二)政府和社會共同承擔的美國養(yǎng)老模式
就老年人養(yǎng)老而言在美國主要由社會和政府承擔,早在1981年,美國就已經開始推廣家庭醫(yī)療補助與社區(qū)服務計劃的方案。建立完備的法律法規(guī)體系;社會力量參與養(yǎng)老;有步驟的開展老年人保健計劃;制定老年人群的優(yōu)惠措施;建立專門的老年人福利養(yǎng)老院、老年人日間托護中心等措施予以保障養(yǎng)老服務業(yè)的發(fā)展。
(三)高福利的瑞典養(yǎng)老服務模式
瑞典是高福利國家,建立了“從搖籃到墳墓”普惠制模式的養(yǎng)老服務福利保障制度,予以保障高福利養(yǎng)老模式的順利運行。建立社區(qū)養(yǎng)老服務網絡體系、商業(yè)化經營的老年護理機構、非盈利機構和慈善團體創(chuàng)辦公益類事業(yè)等措施,充分發(fā)揮社會民間資本在養(yǎng)老服務業(yè)中起到應有的作用。
(四)加拿大供給多元化、多層次、高效率的養(yǎng)老服務模式
加拿大是西方典型的高福利國家,在養(yǎng)老服務方面加拿大建立了完備的保障體系。也就是加拿大養(yǎng)老保險主要由三大支柱構成,一是財政全額負擔的老年保障金(Old Age Security, OAS)和收入保障補貼(Gurranted Income Supplement,GIS),二是雇主和雇員共同繳費的強制性加拿大/魁北克養(yǎng)老金計劃(CPP/QPP),三是以延期征稅為支持、自愿繳費的職業(yè)養(yǎng)老金計劃和個人退休儲蓄計劃。這三方面共同構建了一個廣覆蓋、多層次、可選擇、高水平的養(yǎng)老保險體系。加拿大養(yǎng)老服務之所以能夠順利實施就是因為建構了完善的法律保障,才能使其予以順利進行。
加拿大養(yǎng)老服務體系比較健全,尤其是機構養(yǎng)老特別發(fā)達,為不同層次的老年人提供了養(yǎng)老服務供給。在加拿大,養(yǎng)老服務機構按著老年人護理需求劃分為老年公寓、輔助公寓、老人屋和護理安老院。其中,老年公寓主要針對生活完全自理的老人,輔助公寓是為每天需要一小時醫(yī)護而準備的,老人屋主要針對需要白天照料的老人,護理安老院是為那些生活能力喪失的老人提供服務的。而養(yǎng)老機構按著主體不同也分為如下三個層面,政府公立養(yǎng)老機構、非營利性養(yǎng)老機構和營利性養(yǎng)老機構。各種養(yǎng)老機構為老年人提供了不同層次的需求,從而體現(xiàn)加拿大供求多元化的養(yǎng)老服務模式。
四、總結
養(yǎng)老服務體系的建立是在實踐中不斷摸索的過程,我國作為一個人口大國加之地域遼闊。養(yǎng)老服務模式各地間具有差異性,目前,我國的一些地區(qū)依舊沿襲著家庭養(yǎng)老模式,這種代際養(yǎng)老方式有其弊端。同時,我國城鄉(xiāng)二元結構的存在,在養(yǎng)老服務業(yè)的發(fā)展中也有所體現(xiàn),城市養(yǎng)老體系逐漸健全,而鄉(xiāng)村養(yǎng)老方式還依舊很是單一。在城市已基本形成社區(qū)養(yǎng)老模式和老年公寓模式。而農村地區(qū)主要是代際養(yǎng)老和農村敬老院的模式。不論是城里還是農村,我國養(yǎng)老方式還主要是以政府部門為主導。企業(yè)與個人的參與度不是很高,也就是民間資本對養(yǎng)老服務業(yè)投入比例比較小。
我國未來養(yǎng)老服務業(yè)的發(fā)展,也應該逐漸提升民間資本的投入比例,采取多元化的模式。在激活民間資本的同時,還應建立完備的養(yǎng)老保障體系。與此同時,我國養(yǎng)老服務業(yè)也應實施養(yǎng)老供給側改革。在生態(tài)環(huán)境較好的地區(qū)可嘗試建立旅游休閑養(yǎng)老服務基地或醫(yī)療保健養(yǎng)老服務基地。在發(fā)達地區(qū)與欠發(fā)達地區(qū)也可采取“互聯(lián)網+”的養(yǎng)老服務模式。總之,任何一種養(yǎng)老服務模式不是一成不變的,而是隨著時間推移將不斷地逐漸完善。
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