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一、電子商務對傳統(tǒng)民商法律規(guī)范的挑戰(zhàn)

電子商務是一種新型的市場交易方式，不僅促進了經(jīng)濟效益的快速增長，還使民商法律規(guī)范面臨著前所未有的挑戰(zhàn)，主要體現(xiàn)在以下幾點：

（一）電子商務民商事主體

電子商務中的網(wǎng)絡服務商、配送企業(yè)、網(wǎng)上企業(yè)等一些新型的民商事主體，與傳統(tǒng)的市場交易主體有著很大的差異，這便出現(xiàn)了新的法律問題。主要包括兩點，一是新型民商事主體準入方面不規(guī)范，二是電子商務活動各主體之間沒有明確的權(quán)利義務關系。準入方面不規(guī)范體現(xiàn)在兩個方面，電子服務商的設立不規(guī)范，沒有指定出相關的設立條件、程序和所經(jīng)營的范圍；此外，電子網(wǎng)絡經(jīng)營活動的主體資格也沒有給出相應的規(guī)范，網(wǎng)絡的虛擬性削弱了物理主體的物理特征，因此無法判斷這個電子商務主體是否合格。網(wǎng)絡市場還具有跨行、跨地區(qū)的特點，在這樣的環(huán)境下，電子商務經(jīng)營商的經(jīng)營范圍可以是多樣化的，沒有嚴格的規(guī)定。電子商務法律關系中權(quán)利和義務與傳統(tǒng)的商務是相同的，但是由于網(wǎng)絡的虛擬性，導致電子商務的權(quán)利和義務關系無法明確，當出現(xiàn)糾紛時很難找到正確的解決依據(jù)。

（二）電子商務的商行為

電子商務是憑借電子合同、電子支付等電子交易來完成的。這些電子形式與傳統(tǒng)的書面形式相比，目的與作用是相同的，不同的是在帶來快捷的同時也形成了一些新的問題。書面形式問題。書面形式有多種，手寫、打字、印刷、傳真等，這樣雙方都有留底，具備合法性。而電子商務是數(shù)據(jù)信息，無紙化合同，阻礙了電子商務的發(fā)展。EDI電文的效力問題。以往的書面合同和單據(jù)都是具體的形物，能夠?qū)崿F(xiàn)長時間的保存，如果對其進行修改能夠看得出來。電子商務中的合同等一些單據(jù)只是以電子數(shù)據(jù)的形式存在，而這種形式可以進行無痕修改或者刪除，同時其也不能夠具備效力認定。簽字認證問題。在法律上，比較普遍的認證方式就是在單證上簽字。不過在電子商務中，無法做到單證簽字，很難以電子數(shù)據(jù)來傳遞簽字，只能以復制等形式傳遞，電子簽名、數(shù)字簽名等安全認證問題必須要再次做出規(guī)定。合同成立問題。電子商務合同訂立的整個過程都是在計算機網(wǎng)絡中完成的，因此從合同法上來說存在很多問題，不僅有合同書面形式等問題，而且還有要約與承諾的撤回、撤銷問題，合同成立的時間地點問題。而在電子商務中，無法將要約撤回，需要明確合同成立的時間、地點的生效原則。支付問題。以往的商務活動，基本上是以現(xiàn)金和支票的方式進行支付，而電子商務要求有一種全新的電子支付方式來進行，可以通過電子貨幣或者是網(wǎng)上銀行，而這兩種方式都存在著一定的風險，如果電子信息受到了網(wǎng)絡黑客的攻擊，或者是遇到了計算機故障，那么所造成的損失是不能補救的。

（三）市場交易的范圍與權(quán)利經(jīng)濟

電子商務都是利用網(wǎng)絡來進行通訊和傳播，沒有網(wǎng)絡也就無法進行各種交易。網(wǎng)絡沒有國界限制、地域限制，活動空間較大，致使商務交易活動具備了國際性、虛擬性以及全新性。網(wǎng)絡、電子商務都是以數(shù)字化知識和信息為主導，利用數(shù)字資源來進行交換，實現(xiàn)增值。盡管物質(zhì)形態(tài)有差異，不過價值增值效果卻是相同的。數(shù)字資源的交換假若放置于市場交易范圍之外，那么會直接影響到電子商務的發(fā)展。網(wǎng)絡是一個比較開放的空間，并且無國界，但也并不是完全自由，如果在網(wǎng)絡上出現(xiàn)違約行為或者是侵權(quán)行為，必須要對受到損害的權(quán)利給予救濟。而網(wǎng)絡上的權(quán)利救濟還沒有一個合法的權(quán)利保護。

二、電子商務引發(fā)民商法律制度的創(chuàng)新

電子商務以全新的交易模式已經(jīng)成為了當下的主導交易方式，因此也要求民商法的創(chuàng)新，為其能夠穩(wěn)定的生存和發(fā)展創(chuàng)造必要的法律環(huán)境。

（一）增強電子商務民商事主體素質(zhì)

增強電子商務民商事主體素質(zhì)，為新型民商事主體確立法律地位，以便可以明確電子商務民商事主體的權(quán)利和義務，能夠較快地適應社會的發(fā)展，推動交易有序進行，減少糾紛的發(fā)生。想要正確解決此問題，必須要承認虛擬主體中民事主體的合格性。虛擬主體是主體在網(wǎng)絡平臺上的呈現(xiàn)，合格的真實主體與虛擬主體的不同在于后者是采用的電子數(shù)據(jù)方式，這樣造成人們無法準確地識別其身份，不過承認主體的合法性與主體合法性識別是不同，兩者也并不會矛盾，我們不能由于電子商務主體是以電子數(shù)據(jù)形式出現(xiàn)而在法律上不承認電子商務主體的合法性。其次，需要在法律和技術上建立一種確認民商事主體的制度與方式，在技術上設計出獨特的電子身份，同時確立電子商務主體身體的法律制度。此制度需要確認電子商務安全證書管理機構(gòu)，也就是CA中心有權(quán)力對電子身份予以確認，同時可以把確認結(jié)果傳遞給交易主體，以便確認在電子商務環(huán)境下的主體。有義務揭示或者以一個明確的身份進入電子商務平臺，如果不具備這個確定的身份，就算是其擁有真實空間的合格條件，那么在網(wǎng)上的交易行為也視為無效，無法受到法律的保護。此法律制度還可以給予個人的電子身份進行保護，避免不法侵害使用，懲罰未經(jīng)授權(quán)使用等，而且必須要確認電子商務的權(quán)利和義務關系。

（二）制定形式意義上的電子商務法

制定形式意義上的電子商務法或者將現(xiàn)行的民商法律規(guī)范進行適當?shù)暮侠淼恼{(diào)整、修改，從而降低或者消除電子商務法律上存在的障礙。電子商務法具有廣義與狹義上的兩種解釋，廣義上來講，其涵蓋了全部調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊方式進行的商事活動的法律規(guī)范。內(nèi)容相當?shù)呢S富，最基本的可以分為調(diào)整以電子商務為交易形式和調(diào)整以電子信息為交易內(nèi)容兩種。就狹義而言，其所指調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊為交易方式而產(chǎn)生的因交易形式所發(fā)生的商事關系的規(guī)范體系。從世界的角度來看，為電子商務降低甚至消除障礙，各個國家都在加緊制定電子商務法律規(guī)范。美國制定了《全球電子商務框架》等，新加坡制定了《電子交易法令》等。就目前而言，大部分國家和地區(qū)都制定了與電子商務相關的法律規(guī)定。我國還沒有進行電子商務立法，應該對傳統(tǒng)的法律給予科學合理的調(diào)整和修改，使電子商務與傳統(tǒng)商務的法律問題協(xié)調(diào)。從我國整體來看，新法律與舊規(guī)范相互補充。電子商務的合理運行，需要一個與其想適應的法律保障體系。不過從實際情況來看，現(xiàn)行的商事交易制度，基本上都是在紙面環(huán)境下制定的，很多為電子商務的發(fā)展造成了阻礙，要降低、消除這些障礙，讓電子商務活動穩(wěn)定的進行和發(fā)展，也是電子商務立法至關重要的環(huán)節(jié)。比如電子商務立法工作主要體現(xiàn)在了兩個方面，即“破”與“立”。一方面要根據(jù)電子商務活動自身的特點，制定出與之相適應的法律規(guī)定，一方面還要清除傳統(tǒng)的法律中與電子商務不適應的規(guī)范。

（三）遵循WTO規(guī)則，務實實施電子商務民商法制度的創(chuàng)新

國際互聯(lián)網(wǎng)商務涉及到多方面的貿(mào)易，包括貨物、技術、服務等，同時也涉及到知識產(chǎn)權(quán)、金融等。WTO都具有相對比較完整的法律體系。電子商務的發(fā)展和規(guī)范，必須要建立在網(wǎng)絡連接的全信息基礎設施之上，同時還需要建立在電信的自由化與開放性之上，還需要各國之間的公平、規(guī)范的競爭。所以，制定電子商務相關的法律，應該建立在全球商務的視野下。中國已經(jīng)加入了WTO，在有關電子商務行為規(guī)則、電子支付規(guī)則、單證規(guī)則以及安全認證規(guī)則，商務糾紛等多方面的電子商務民商法制度創(chuàng)新時，必須與WTO的規(guī)則接軌，明確落實的保障中國電子商務民商法制度創(chuàng)新的國際協(xié)調(diào)。具體可以從以下幾點入手：電子商務行為規(guī)則。電子商務需要通過民商法來進行規(guī)范。例如商品或者服務的類別、特許經(jīng)營權(quán)、商品的品質(zhì)、產(chǎn)品配送、權(quán)益保護、各種主體的權(quán)利義務以及彼此之間的關系、違法行為等等，這些看似普通的問題都要在電子商務行為規(guī)則中做出明確的規(guī)定。電子支付規(guī)則。

電子支付是電子商務的重要環(huán)節(jié)，如果沒有安全可靠的網(wǎng)絡結(jié)算體系，那么電子商務就會形同虛設。電子支付的方式有多種，比如傳統(tǒng)的信用卡、轉(zhuǎn)賬卡和ATM卡，還有新型的智能卡、數(shù)字錢包、支付寶、財付通等等，這些新型的支付方式對民商法提出了更高的要求。在網(wǎng)際銀行的設立中，銀行對客戶信息的認證、交易記錄，發(fā)證行與支付行、銀行與認證機構(gòu)、銀行與交易雙方之間的關系，還有各方所行使的權(quán)利和義務都必須在電子支付中做出明確的規(guī)定。數(shù)據(jù)電文和單證規(guī)則。數(shù)據(jù)電文與單證規(guī)則是針對電子合同與電子證據(jù)而設，其包括數(shù)據(jù)電文與電子單證的法律性質(zhì)，以及可接受程度和識別判斷的方法；數(shù)據(jù)電文的生成、輸送、接受整個過程的規(guī)則；對數(shù)據(jù)電文進行保存，備份、編輯的必要要求；實施加密及認證；EDI服務中心的設立和性質(zhì)及其所能夠提供證據(jù)的客觀公正性；電子提單的轉(zhuǎn)讓，質(zhì)押規(guī)則等。其一方面規(guī)范了電子商務，另一方面也推動著司法審判實踐。安全認證規(guī)則。在網(wǎng)絡環(huán)境中，絕大部分的交易雙方都并不認識，怎么來確認對方身份的真實性，保證交易的不可修改性至關重要，CA中心機構(gòu)可以提供數(shù)字證書的申請、簽發(fā)、制作、認證以及管理的各種需求，其可以為交易雙方提供多種安全服務，我們可以交CA看作是網(wǎng)絡上的“公證處”，所以民商法制度的創(chuàng)新首先要明確CA中心的法律地位以及其擁有的權(quán)限和責任，也包括數(shù)字的證書效力。權(quán)利救濟的仲裁機制。網(wǎng)絡技術與電子商務的快速發(fā)展，對民商法提出了更高的要求，民商法應該以自治規(guī)則為基礎，其屬于“自治法”的性質(zhì)。因此，必須要憑借仲裁協(xié)議實施補充，其價值才會得到充分的體現(xiàn)，發(fā)揮機制的影響是電子商務時代民商權(quán)利救濟的國際趨勢。

作者：杜可清單位：河南牧業(yè)經(jīng)濟學院