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規(guī)范體系下現(xiàn)代商法論文

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規(guī)范體系下現(xiàn)代商法論文

一、構造了問題分析的二大進路

著述共分12個章節(jié),較好地搭建了對現(xiàn)代商法進行較為系統(tǒng)研究的二大進路。其一,從二大私法規(guī)范的和諧相處性上構造商法的規(guī)范體系。眾所周知,商法與民法殊途分進,到了現(xiàn)代,經(jīng)過法學家們的不斷浸染與國際化發(fā)展的法律實踐,與傳統(tǒng)民法漸行漸遠。但是民法與商法均為私法,商法作為特別私法,其獨立性雖不可磨滅,但其概念體系、權利義務體系和研究方法絕不可與民法完全分離。商事主體資格制度和商事登記制度系一般私法中主體制度(自然人和法人)的特殊表現(xiàn);商號制度系特殊的人身權制度(姓名和名稱權);商事制度和商事輔助人制度系私法中制度在商法中的變遷;商行為中的許多規(guī)定都是對法律行為制度、物權制度、一般債法制度和特別債法制度的變更??梢?,商法制度體系既有其高度的系統(tǒng)性和科學性,又與私法中的一般制度交相輝映,構成了完整的私法體系。正基于此,王保樹教授指出:“民法是對私人法律關系作出的一般規(guī)定,商事法是對其商事關系做出規(guī)定的特別法,兩者是一般法與特殊法的關系?!币虼耍趯ι谭ㄒ?guī)范體系的研究進路上,應以其作為獨立于民法,但以民法為一般法的特別私法來建構相應的規(guī)范體系就顯得有特別的意義。就商法獨立于民法而言,要求在商法規(guī)范體系上,充分展現(xiàn)商事制度與民事制度的不同之處,進而構造出具有獨立性和實用性的制度內(nèi)涵;就商法為民法的特別私法而言,在立法技術上卻又需要關注商事規(guī)范與民事法律規(guī)范之間的和諧性與安定性。其二,從市場經(jīng)濟運行法的和諧相處性構造商法的規(guī)范體系。構筑一國法律體系的努力,其本身應是基于理性而非經(jīng)驗。法律體系內(nèi)各部門法的區(qū)別價值和區(qū)別實益是以其作用和功能為依據(jù)的。著述以較多的筆墨闡述了民法、商法、經(jīng)濟法各自法域特點,以此去建立商法的理論基點與規(guī)范體系。民法、商法、經(jīng)濟法作為調整市場經(jīng)濟關系的三部最重要法律,都應有自己的定位與理論基點,三者共同構成了規(guī)范市場經(jīng)濟有效運行的基本法律制度體系。民法是市場經(jīng)濟的基本法,商法是市場經(jīng)濟的營利法,經(jīng)濟法是市場經(jīng)濟的規(guī)制法。正如著述者在后記中所言,現(xiàn)代的法學研究已經(jīng)朝著越來越專業(yè)化、細致化的方向發(fā)展,這可以說是法學研究的必然趨勢,但是這種趨勢并不意味著學者必須將自己禁錮在那一領域,劃地為牢。其實,學科之間完全是一種平等、互補、呼應、交融的關系。構建現(xiàn)代商法規(guī)范體系,不僅具有商法自身所具有的“可綜覽性”,而且還應與民法、經(jīng)濟法的和諧相處性,從而促進一國法律的“安定性”。作者在著述中提出,應準確把握現(xiàn)代商法對商事行為控制的基本特點?,F(xiàn)代商法所具有的對商事交易秩序的維護這一法律價值,決定了現(xiàn)代商法規(guī)范的私法公法化特性?,F(xiàn)代商法對商事行為的控制,與民法語境下的私權自由、經(jīng)濟法語境下的“規(guī)制”具有明顯的不同。現(xiàn)代商法總是在解決代表私人自由意志的行商權(Right)與國家經(jīng)濟干預權(Power)之間尋求制衡關系,反映自治與他律之間的協(xié)調與平衡機制。應當在對商事規(guī)范構建性的研究上充分注意到現(xiàn)代商法對商行為法律控制的維度。

二、呈現(xiàn)著商法研究的三方面特點

綜觀著作框架及研究內(nèi)容,研究特點鮮明。其一,體現(xiàn)在研究路徑上。對相關問題的研究采取“商法理論基點―>商事規(guī)范屬性分析―>商事制度體系考察――>民商立法模式探討―>商事法律制度構建”這樣一個漸進式的研究方法途徑。遵循商法演進的一般規(guī)律性與發(fā)展特點,旨從中世紀的商人習慣法中觸摸到商法的價值,從近代商法成文法中探求商法的體系結構,從現(xiàn)代商法發(fā)展進程中尋求商法的制度創(chuàng)新。將現(xiàn)代商法的理論基點與規(guī)范體系的研究放入到商法理論的傳承與發(fā)展這樣時空環(huán)境中尋求答案,探究商法所固有的個性。其二,體現(xiàn)在研究的方法論上。主要采文獻分析法、比較分析法與實證分析法。在文獻分析法上,主要是結合英美法系與大陸法系商事法學說進行綜合分析,以闡述商法文化現(xiàn)象產(chǎn)生的時代背景及在各國發(fā)展上差異性的社會經(jīng)濟基礎。通過文獻分析法梳理商法發(fā)展的軌跡,揭示商法發(fā)展的客觀規(guī)律性;在比較分析法上,主要是對商法規(guī)范與民法規(guī)范、經(jīng)濟法規(guī)范的比較分析,尋求現(xiàn)代商法規(guī)范是否具有部門法屬性;通過檢視商事制度與民事制度的異同性,進而探討民商立法模式問題。在實證上分析上,通過對我國商法立法、司法相關制度的分析,找出我國現(xiàn)有商事法框架下存在的問題及其原因,從而提出相應的對策。其三,體現(xiàn)在研究的邏輯體系上。以現(xiàn)代商法的理論基點為研究出發(fā)點,進而探討現(xiàn)代商法的規(guī)范體系,并從立法技術及其體系營造技術中去完善商法的制度內(nèi)涵。在研究中注重規(guī)范體系的分析,進而關注商法制度體系的法技術構造。該著述前后各章之間,聯(lián)系性、遞進性和呼應性較強,如此體系安排,既有利于讀者從整體上把握商法的發(fā)展脈絡和整體輪廓,同時又能使讀者從某一個具體側面去深入的觀察和了解商法的品格特征。當然,該書還存在著一些缺憾或者說有待提升之處。比如關于商法規(guī)范體系的梳理還顯得不夠明晰,商法實施環(huán)境的研究還可以進一步深入,等等。但是,瑕不掩瑜,該書仍然不失為一部清晰記載我國商法研究既有理論成果,系統(tǒng)把握現(xiàn)代商法發(fā)展輪廓與脈絡,從而推進商法研究深入發(fā)展的優(yōu)秀法學著作。

作者:鄭孟狀單位:寧波大學